肖颯：NFT的法律內涵與外延

NFT似乎是中國法項下最有可能合規開展的涉通證業務，各方給予厚望。一方面投機者等待機會炒作一把，賺快錢；另一方面傳統文化藝術圈亟待技術迭代升級為3.0。洶湧澎湃的NFT熱潮正在席捲全球，如何甄別真技術和偽創新？為把握進階機會，杜絕涉眾風險，特撰寫此文，僅供從業人員和相關人士參考。

NFT最新定義

本月，《韋氏詞典》給NFT下了定義：

a) a unique digital identifier that cannot be copied, substituted, or subdivided, that is a recorded in a blockchain, and that is used to certify authenticity and ownership (as of a specific digital asset and specifc rights relating to it);

b) the asset that is represented by an NFT.

翻譯成中文：（1）NFT是一種唯一的數字錶示，不能被複制、更換、切分，記錄在區塊鏈之中，用於檢驗真實性和所有權（例如特定數字資產或相關特定權利）；（2）可以用一個NFT來表徵的資產。換句話說，NFT是一種記錄在區塊鏈里，不能被複制、更換、切分的，用於檢驗特定數字資產真實性或權利的唯一數據表示。NFT可以用來表徵某個資產。

《韋氏詞典》是從NFT的功能和性質來進行定義的，比較完整地闡述了NFT是什麼，功能如何，這一定義可被我國相關產業參考吸收。其實，早在韋氏詞典正式發布NFT定義之前，中國企業已經做了市場試水，將NFT譯為非同質化存證，將圖片等存證在某聯盟鏈，供購買者“訪問、學習、研究、欣賞、下載縮略圖、展示、分享”。同時，也有不少心術不正者，等待機會割韭菜。

我認為,在我國，NFT的定義更宜為：基於區塊鏈等加密技術產生的，具有（1）不可複製（2）不可修改（3）不能切分的確認權屬和真實性的虛擬財產或財產性利益的憑證。

值得注意的是，在F-NFTs等項目的支持下，現在已經出現了碎片化的NFT，這種新的應用方式衝擊了NFT不能切分的基本性質，與以太幣等同質化代幣更為相像。為了確保NFT在中國合規發展，應當在概念上將NFT與F-NFT（Fractionalized NFT）作區分，後者本質上是一種Fractional interest，而不是一種單純的憑證。

民法典與虛擬財產

關於虛擬財產是數據？債權？物權還是知識產權，學界是有一番血雨腥風的大討論的。

數據學說主要的觀點：電子數據缺乏民事客體要求的獨立性，因此不能當做物，只能停留在數據層面保護；

債權學說主要觀點：網絡虛擬財產的權利人行權時，必須得到網絡運營商的技術配合，受到服務器狀態限制，無法脫離債權性質，不能上升為物權；

知識產權學說主要觀點：網絡虛擬財產屬於網絡運用上的智力成果，因而應當列入知識產權範疇，對於玩家，僅限於著作權中的使用權；

物權學說主要觀點：網絡虛擬財產是獨立於人主觀之外的客觀存在，不是民事主體的行為，不可能成為債權客體。

數據說和債權學說，都強調了虛擬財產的依附性，受制於生產者或維護者，而以區塊鏈等加密技術為依託的NFT恰恰是分佈式的，一旦生成就不依賴於生產者和維護者，使用私鑰可以100%掌控即所有權。因此，基於加密技術的NFT及其他類似虛擬商品就是數據說和債權說的反證，證明其邏輯不周延。

根據彼時《民法總則》（現已歸入民法典之中）第五章民事權利，使用體系解釋，排除了民事權利、民事權利變動歸責，只能解釋為民事權利對象，是一種物權（詳見立法者楊立新《民法總則規定網絡虛擬財產的含義及重要價值》一文）。

也就是說，最終，中國立法者力排眾議，賦予我國公民擁有虛擬財產的權利，規定為物權。而物權的效力等級何其高也，不是部門規章、地方性法規就可以恣意限制和降低的，而是必須尊重和保護。結合2013年我國對於BTC比特幣的定性為特定的虛擬商品，即這是賦予中國人一種新的物權即國人可合法地擁有虛擬財產。同理，我個人觀點：NFT也是一種虛擬財產，中國人可持有。

問題來了，杜絕NFT滋生金融屬性

筆者曾寫過一篇關於二手首飾被金融化的文章，大眾對於球鞋的炒作也見怪不怪，女性裝飾品、男娃子的球鞋都能當成是傳銷、炒作、期貨交易的對象，我們不能因為它們會被不法分子炒作，而因噎廢食取締首飾、球鞋的生產、買賣和使用吧。

把物理世界的首飾、球鞋，置換成數字世界的圖片、歌曲，結論是一樣的。鑒於此，我們真正應當杜絕的是炒鞋、炒畫、炒虛擬商品帶來的“個人風險向社會領域的轉移”，而非取締和杜絕這個商品本身。

治理路徑：

一是直接出售、賣斷數字藝術品NFT，只需ICP許可，為了確保無虞，可到行業自律組織備案，建議允許進行盲盒銷售等；

二是競價問題，採用有拍賣牌照的專業公司專營方式處理，目前已有拍賣公司進行嘗試，但應當注意拍賣的標的之法律性質以及合同約定的具體權益；

三是二級市場問題，地方金融牌照如省級保留交易所、交易中心可承接一部分功能，但限制交易規模和規定成交價格上限，採取合格投資人制度，嚴控個人風險向社會領域的傳播；倘若對於地方金融牌照信心不足，可以在更高級別牌照項下進行相關嘗試，或者暫不開放二級市場，僅允許個人之間的偶發交易（非信息撮合）；

四是對於海外發幣ICO又賣回給中國人的行為，結合9.4公告定性違法，堅決取締；

五是對於利用NFT傳銷、詐騙等行為，嚴厲用刑法打擊，保護持有人財產權，維護社會管理秩序和金融管理秩序。

寫在最後

NFT本身的技術問題，讀者都是圈裡人，無需贅述。颯姐法學出身，還是從法律角度分析了NFT的內涵，以及在我國現有法律條件下，NFT作為虛擬商品其更宜定性為物權。同時，為了杜絕NFT炒作，給出了一些可能的治理路徑。希望能給從業者和監管者一點參考，期待我國的技術創新與民眾藝術需求的結合，能夠開出美麗的花。